Möjligheten att varumärkesregistrera en doft – Idag och i framtiden

Abstract

The use of trademarks has gone from just being a means to indicate commercial origin towards a way to market your brand and convey an image. Because of the large number of trademarks in the society of today new ways to stand out have had to be found, which has led to an increased use of unconventional trademarks, for example scents.
A trademark may consist of any sign, particularly words, including personal names, designs, letters, numerals, the shape of goods or of their packaging, provided that such signs are capable of being represented graphically and can distinguishing the goods. A scent is not precluded from being able to be a trademark since the enumeration in EU’s trademark directive and the Swedish trademark-law is not exhaustive, which also has been confirmed by case law. How a scent may be represented graphically has been a problem and the legal position was for long uncertain. In the Sieckmann-case from the Court of Justice of the European Union a number of requirements for the graphical representability were imposed, where the court established that a representation has to be clear, precise, self-contained, easily accessible, intelligible, durable and objective. Is has been shown practically impossible to fulfill these requirements regarding represent a scent graphically.
The different suggestions for graphical representability that have been discussed in case law and jurisprudence are mainly representation through a chemical formula, description in words and gas chromatography. None of these have met the requirements partly since they do not represent the scent of a substance but the substance as such, or are sufficiently clear and precise. There are no way today to graphically represent a scent.
The requirements of graphical representability arose in a time when the only possibility to represent a trademark were in paper form. The society of today is increasingly digitalized and the requirements of graphical representability can seem obsolete. Therefor the European Commission has come with a proposal where the requirement of graphical representability will be replaced with a requirement where the trademark shall be “represented in a manner which ena- bles the competent authorities and the public to determine the precise subject of the protection afforded to its proprietor”. The amendment will facilitate the representation of unconventional trademarks, for example a sound mark may be represented through an audio file. However, it is not clear which consequence the proposal may give in comparison to the possibilities to register a scent as a trademark, but much indicates that it still will not be possible.

Abstract (Swedish)

Användandet av varumärken har gått från att enbart vara ett sätt att ange kommersiellt ursprung till att även kunna förmedla en image och vara ett sätt att marknadsföra sig. På grund av den stora mängden varumärken i dagens samhälle har nya vägar för att kunna skilja sig från mängden varit tvungna att finnas, vilket har lett till en ökad användning av okonventionella varumärken, exempelvis dofter.
Ett varumärke kan bestå av alla tecken, särskilt ord, inbegripet personnamn, samt figurer, bokstäver, siffror och formen eller utstyrseln på en vara eller dess förpackning, under förutsättning att dessa kan återges grafiskt och ha särskiljningsförmåga. En doft är inte uteslutet från att kunna utgöra ett varumärke då uppräkningen i EU:s varumärkesdirektiv och den svenska varumärkeslagen inte är uttömmande, vilket även har bekräftats i praxis. Hur en doft ska återges grafisk har vållat problem och rättsläget var länge oklart. I Sieckmann-avgörandet från EU-domstolen uppställdes ett antal krav på den grafiska återgivningen där det konstaterades att en sådan måste vara klar, precis, fullständig i sig själv, lättillgänglig, tydlig, beständig och objektiv. Det har visat sig i princip omöjligt att uppfylla dessa krav gällande återgivning av en doft.
De olika förslag för grafisk återgivning som har diskuterats i praxis och doktrin är främst återgivning genom kemisk formel, beskrivning i ord samt gaskromatografi. Inget av dessa har uppfyllt kraven, bland annat på grund av att de inte är en återgivning av doften i sig, utan av själva ämnet som avger doften, inte är begripligt för allmänheten och inte heller tillräckligt objektiv eller tydlig. Idag finns således inget sätt att återge en doft grafiskt.
Kravet på grafisk återgivning tillkom i en tid då den enda möjligheten att återge ett varumärke var i pappersform. I dagens allt mer digitaliserade samhälle kan detta krav anses förlegat. EU-kommissionen har därför lämnat ett förslag där kravet på grafisk återgivning ska ersättas med ett krav där varumärket ska ”återges på ett sådant sätt att det gör det möjligt för de behöriga myndigheterna och allmänheten att avgöra exakt vilket typ av skydd som ges innehavaren av varumärket”. Ändringen ska underlätta återgivningen av okonventionella varumärken, exempelvis kommer ljudvarumärken kunna återges genom en ljudfil. Det är dock inte klarlagt vilka följder förslaget kan få i förhållande till möjligheterna att registrera en doft som varumärke, men mycket tyder på att det fortfarande inte kommer vara möjligt.

• author: Lundin, Sanna
• supervisor: Sacharias Votinius
• organization: Faculty of Law; Department of Law
• course: LAGF03 20142
• year: 2014
• type: M2 - Bachelor Degree
• subject: Law and Political Science
• keywords: doft, varumärkesrätt, immaterialrätt
• language: Swedish
• id: 4924661
• date added to LUP: 2015-01-27 17:46:58
• date last changed: 2015-01-27 17:46:58